La nuova Legge sui PPP

Gli Investimenti di Partenariato Pubblico-Privato (“PPP”) sono una particolare forma di progetti di investimento negoziati direttamente da investitori privati ​​con l’Agenzia dello Stato competente, finalizzati principalmente a costruire o rinnovare, potenziare, ampliare e gestire progetti per  infrastrutture nonché Servizi.

In Vietnam, questa materia è regolata dalla nuova Legge sul Partenariato Pubblico-Privato (“Legge PPP”), entrata in vigore il 1 ° gennaio 2021 sostituendo la precedente normativa PPP contenuta nel Decreto n. 63/2018/ND-CP (“Decreto 63”), ad eccezione dell’articolo 101.6 che interrompe l’applicazione del tipo di contratto BT dal 15 agosto 2020. Le leggi vietnamite sono generalmente redatte in termini relativamente ampi e sono generalmente seguite e attuate da decreti, circolari e direttive per specificarne i dettagli. Tuttavia, in passato la sovrapposizione di numerose disposizioni ha creato zone d’ombra e interpretazioni contrastanti, con conseguente mancanza di certezza, sollevando principalmente dubbi ed esitazioni negli investitori stranieri alla ricerca di un contesto imprenditoriale prevedibile. La Legge PPP unifica l’intricato quadro giuridico esistente con una nuova svolta verso gli investimenti esteri, riducendo ambiguità e incertezza.

Cambiamenti rilevanti rispetto alla precedente Legge sui PPP

Progetti applicabili (articolo 4): il numero di settori di investimento in cui sono consentiti gli investimenti PPP è stato ridotto, rispetto al Decreto 63, a cinque elementi essenziali: 1. trasporti; 2. reti elettriche e centrali elettriche (ad eccezione delle centrali idroelettriche e dei monopoli di Stato come prescritto dalla Legge sull’energia elettrica); 3. irrigazione, fornitura di acqua pulita, drenaggio dell’acqua, fognatura e trattamento dei rifiuti; 4. assistenza sanitaria, istruzione e formazione; 5. Infrastruttura IT. Non sono espressamente inclusi altri progetti di interesse per potenziali investitori in Vietnam, come quelli relativi a petrolio e gas upstream, miniere, raffinerie e impianti di petrolio, acciaierie e raffinerie di alluminio. Tuttavia, mentre il Decreto 63 consentiva al primo ministro di approvare in via definitiva tali progetti di PPP, la Legge sui PPP non prevede tale discrezionalità. Il ministero della Pianificazione e degli Investimenti (MPI) ha spiegato che limitare i settori è un modo per evitare settori con problemi di sicurezza nazionale.

Capitale minimo di investimento: il valore del progetto PPP deve essere di almeno 200 miliardi di VND (circa 8,7 milioni di USD), mentre per i progetti di assistenza sanitaria e istruzione la cui soglia è di 100 miliardi di VND (circa 4,3 milioni di USD). La soglia inferiore si applica anche agli investimenti PPP in aree geografiche con condizioni socioeconomiche difficili. Inoltre, il capitale conferito dagli investitori privati ​​deve essere almeno il 15% del capitale totale dell’investimento (20% ai sensi del Decreto 63). Il capitale dovrà essere conferito entro 12 mesi dalla firma del contratto di PPP. Questo periodo può essere esteso fino a un massimo di 18 mesi.

Partecipazione al capitale dello Stato: la nuova Legge fissa al 50% il limite del capitale totale di investimento del progetto, incluso il finanziamento per la bonifica del terreno.

Meccanismo di condivisione del rischio (articolo 82): se le entrate effettive del progetto sono oltre il 125% delle entrate previste, lo Stato condividerà il 50% delle entrate superiori alla soglia del 125%. Per BOT, BTO e BOO, se le entrate effettive del progetto sono meno del 75% delle entrate previste, a seguito di politiche o leggi riformate, lo Stato condividerà il 50% delle perdite al di sotto della soglia del 75%.

Garanzie statali (articolo 81): la nuova Legge sui PPP rimuove la disposizione generale di una garanzia governativa e una garanzia di esecuzione per le imprese statali. Il governo fornirà agli investitori stranieri una garanzia in relazione alla disponibilità di valuta estera per soddisfare la richiesta degli investitori. Tuttavia, tali garanzie saranno limitate al 30% delle entrate del progetto, dopo aver sottratto le spese del progetto.

Legge applicabile (articolo 55): la Legge vietnamita deve essere la legge applicabile al contratto, a differenza della pratica comune nella stesura dei contratti disciplinati da giurisdizioni straniere, in particolare la legge inglese, che hanno un sistema stabilito di precedente giurisprudenziale vincolante. Questo cambiamento è potenzialmente significativo, in quanto concetti ben consolidati in altre giurisdizioni di common law, come la liquidazione dei danni e l’esclusione delle perdite, potrebbero essere più difficili da accertare. Potrebbe anche esserci una mancata corrispondenza tra documenti di progetto e documenti di finanziamento, se una legge straniera disciplina questi ultimi. Se nel contratto PPP è presente una disposizione relativa a questioni che non sono state regolate dalla Legge vietnamita, le parti possono convenire che la Legge straniera disciplinerà tali termini e condizioni specifici, a condizione che tale accordo non contraddica i principi fondamentali della Legge vietnamita. Attualmente non esiste una definizione di “principi fondamentali della Legge vietnamita”.

Contratti in forma standard (articolo 47): il governo fornirà modelli standard di contratti per ognuno dei 7 tipi di accordi di progetto quali BOT (build-operate-transfer), BTO (build-transfer-operate), BOO (build-own-operate) , O&M (operate-keep), BTL (build-transfer-lease), BLT (build-lease-transfer) e contratti misti che combinano i suddetti. Il BT (build-transfer) non è incluso e non è più riconosciuto come una forma di investimento in PPP. Per quanto riguarda il diritto di sostituzione dell’appaltatore, in caso di risoluzione del contratto di progetto PPP prima del concordato, il prestatore d’opera dovrà selezionare e sostituire l’appaltatore alternativo in coordinamento con lo Stato.

Contenuto locale (articolo 28): gli investitori che si impegnano a utilizzare appaltatori, beni e materiali locali possono beneficiare di un trattamento preferenziale nella procedura di valutazione e selezione delle offerte. Il precedente Decreto 63 non menzionava questa materia, che rimane una scelta discrezionale e non obbligatoria.

Conclusioni

Il settore delle infrastrutture in Vietnam rappresenta una significativa opportunità per investitori, imprenditori e finanziatori stranieri. La nuova Legge sui PPP dovrebbe stimolare lo sviluppo delle infrastrutture in Vietnam, che richiede oltre 600 miliardi di dollari per raggiungere i suoi obiettivi infrastrutturali entro il 2040 e una crescita prevista della costruzione del 6,8% all’anno dal 2021 al 2029.

I PPP offrono un quadro ideale per utilizzare i finanziamenti del settore privato e al tempo stesso traggono vantaggio dall’esperienza, dal know-how e dall’innovazione nazionali ed esteri, sia tecnologicamente che tecnologicamente, e saranno senza dubbio utilizzati più frequentemente. Una maggiore chiarezza nelle procedure di investimento per i progetti PPP, in particolare il processo di selezione degli investitori, l’allentamento dei requisiti di contribuzione del capitale azionario del settore privato e l’introduzione di meccanismi di ripartizione dei ricavi e di sostegno dei ricavi saranno accolti con favore dalle comunità di sviluppatori privati, investitori e prestiti.

Resta da vedere se gli appalti di infrastrutture ai sensi della Legge sui PPP offriranno una protezione adeguata e un profilo di rischio appropriato per incoraggiare la partecipazione e gli investimenti stranieri. In particolare per i grandi progetti stradali che si trovano al di fuori delle città densamente popolate, come il progetto della Nord-South Expressway che collega Hanoi a Ho Chi Minh City. Come sempre, sarà importante per gli investitori infrastrutturali, appaltatori e finanziatori consultare e contattare le autorità competenti per ulteriori indicazioni e richiedere consulenza legale a professionisti che hanno familiarità con il quadro giuridico in continua evoluzione in Vietnam.