Вступление в силу нового Закона о ГЧП

Инвестиции в рамках государственно-частного партнерства (далее по тексту – «ГЧП») – это особая форма инвестиционных проектов, при которой частные инвесторы согласовывают условия осуществления инвестиционных проектов непосредственно с компетентным государственным органом. Данные проекты, как правило, предполагают строительство или реконструкцию, модернизацию, расширение, управление и эксплуатацию объектов инфраструктуры, а также могут осуществляться в рамках предоставления государственных услуг.

 

Во Вьетнаме заключение данного вида договоров теперь регулируется новым Законом «О государственно-частном партнерстве» (далее по тексту – «Закон о ГЧП»), который вступил в силу 1 января 2021 года и заменил ранее действующие правила ГЧП в соответствии с Декретом № 63/2018/ND-CP (далее по тексту «Декрет 63»), за исключением статьи 101.6, которая исключает применение формы договора BT (строительство-передача) с 15 августа 2020 года. Законы Вьетнама, как правило, используют довольно широкие термины. В связи с этим, применение законов на практике осуществляется в соответствии с принимаемыми позднее декретами, циркулярами и директивами, которые уточняют и сужают применение законов. В прошлом дублирование положений приводило к появлению серых зон, противоречивых толкований и в конечном итоге неопределенности регулирования, что вызывало сомнения в отношении предсказуемости деловой среды у иностранных инвесторов. Закон о ГЧП объединяет существующую сложную правовую базу с новым подходом в отношении иностранных инвестиций в целях снижения двусмысленности и неопределенности регулирования.

 

Основные изменения по сравнению с предыдущим Законом о ГЧП

 

Проекты (Статья 4): инвестиционные секторы, в которых разрешены инвестиции в форме ГЧП, были сокращены по сравнению с Декретом 63 до пяти основных: 1. транспорт; 2. электрические сети и электростанции (за исключением гидроэлектростанций и государственных монополий в соответствии с Законом «Об электроэнергетике»); 3. ирригация, чистое водоснабжение, водоотведение, канализация и обработка отходов; 4. здравоохранение, образование и подготовка кадров; 5. ИТ-инфраструктура. Другие проекты, представляющие интерес для потенциальных инвесторов во Вьетнаме, такие как проекты, связанные с добычей нефти и газа, добычей полезных ископаемых, открытие предприятий в нефтеперерабатывающей, сталелитейной и алюминиевой промышленности не были прямо включены в закон. В то время как Декрет 63 предусматривал возможность особой процедуры утверждения таких проектов премьер-министром, Закон о ГЧП не предусматривает подобной свободы усмотрения. Министерство планирования и инвестиций (англ., «Ministry of Planning and Investment» или «MPI») объяснило, что ограничение секторов – это способ избежать сосредоточения внимания на секторах с проблемами национальной безопасности.

 

Минимальный инвестиционный капитал: базовый минимальный объем инвестиций в форме ГЧП составляет 200 миллиардов донгов (около 8,7 миллиона долларов США). Для инвестиционных проектов в сфере здравоохранения и образования порог составляет 100 миллиардов донгов (около 4,3 миллиона долларов США). Требования о минимальном объеме инвестиций также применяются к инвестициям в рамках ГЧП в географических районах со сложными социально-экономическими условиями. Капитал, внесенный частными инвесторами, должен составлять не менее 15% от общего инвестиционного капитала (20% в соответствии с Декретом 63). Капитал должен быть внесен в течение 12 месяцев с момента подписания договора о ГЧП. Этот период может быть продлен максимум до 18 месяцев.

 

Участие в государственном капитале: новый закон устанавливает предел в размере 50% от общего объема инвестиционного проекта, включая расходы на финансирование расчистки земли.

 

Механизм разделения рисков (статья 82): если фактический доход от инвестиционного проекта превышает 125% ожидаемого дохода, государство разделяет 50% дохода, превышающего порог в 125%. В отношении BOT, BTO и BOO (см. далее) Закон предусматривает, что если фактический доход проекта составляет менее 75% от ожидаемого дохода, и снижение дохода обусловлено изменением законодательства, государство разделяет 50% убытков ниже порогового значения в 75%.

 

Государственные гарантии (статья 81): новый Закон о ГЧП отменяет общее положение о государственных гарантиях и гарантиях производительности для государственных предприятий. Правительство, отвечая на запрос инвесторов, предоставляет иностранным инвесторам гарантию доступа к иностранной валюты. Однако гарантия ограничивается 30% дохода инвестиционного проекта после вычета проектных расходов.

 

Применимое право (статья 55): применимым правом по договорам ГЧП является право Вьетнама, которое отличается от текущей практики регулирования договоров в иностранных юрисдикциях, особенно в рамках английского права, обладающего развитой системой прецедентного права и законов. Это может быть значительным изменением, поскольку может осложнить применение концепций, хорошо известных в юрисдикциях общего права, таких как возмещение заранее оцененных убытков и исключение косвенных убытков. Также может быть несоответствие между проектными и финансовыми документами, если последние регулируются иностранным законодательством. Если в договоре о ГЧП есть какие-либо положения, касающиеся вопросов, которые не регулируются вьетнамским законодательством, стороны могут договориться о том, что иностранное право будет регулировать эти конкретные условия. Однако, соглашение не должно противоречить основным принципам вьетнамского законодательства. В настоящее время законодательство Вьетнама не разъясняет определение «основных принципов вьетнамского права».

 

Контракты стандартной формы (статья 47): Закон предусматривает 7 основных форм договоров, таких как BOT (строительство-эксплуатация-передача), BTO (строительство-передача-эксплуатация), BOO (строительство-владение-эксплуатация). , O&M (эксплуатация-обслуживание), BTL (строительство-передача-аренда), BLT (строительство-аренда-передача) и смешанные договоры, объединяющие вышеупомянутые. Кроме того, как уже было упомянуто выше, новый Закон о ГЧП исключает такой вид договора как BT (строительство-передача). Данный договор больше не признается как форма инвестиций в рамках ГЧП. В случае прекращения договора по проекту ГЧП до его согласования кредитор должен утверидить с государством выбор и замену альтернативного подрядчика.

 

Местное содержание (статья 28) — инвесторы, обязавшиеся использовать местных подрядчиков, товары и материалы, имеют право на преференциальный режим в процессе оценки предложений. В предыдущем Постановлении № 63 этот вопрос не упоминался и поэтому обладал дискреционным характером, а не обязательным выбором.

 

Заключительные положения

 

Инфраструктурный сектор во Вьетнаме представляет значительные возможности для иностранных инвесторов, подрядчиков и финансистов. Новый Закон о ГЧП должен стимулировать развитие инфраструктуры во Вьетнаме. Согласно оценкам, для достижения поставленных целей развития инфраструктуры к 2040 году и ожидаемого роста строительства на 6,8% в год с 2021 по 2029 потребуется более 600 миллиардов долларов США.

 

Договоры ГЧП предлагают идеальную основу для использования финансовых средств частного сектора, а также дают возможность извлечения выгоды из отечественного и зарубежного опыта, ноу-хау и инноваций, как в техническом, так и в технологическом плане, и, несомненно, будут получат дальнейшее развитие среди иностранных инвесторов. Уточнение инвестиционных процедур для проектов в рамках договоров ГЧП, особенно процесса выбора инвестора, смягчения требований в отношении взносов в акционерный капитал частного сектора и введения механизмов распределения доходов и поддержки доходов, будет приветствоваться частными разработчиками, инвесторами и кредитными сообществами.

 

Остается выяснить, будет ли реализация инвестиционных проектов в соответствии с Законом о ГЧП обеспечивать адекватную защиту в отношении достаточного ряда рисков. Особенно это актуально в отношении крупных дорожных проектов, которые предполагаются к реализации за пределами густонаселенных городов, таких как проект скоростной автомагистрали Север-Юг, соединяющей Ханой с Хошимином. Инвесторам, подрядчикам и финансистам, связанным с инфраструктурными проектами, будет важно проконсультироваться и обратиться в соответствующие органы за дальнейшими рекомендациями, а также обратиться за юридической консультацией к профессионалам, знакомым с постоянно меняющейся правовой базой Вьетнама.