Согласно праву КНР, под законным представителем понимается лицо, действующее от имени компании. Требование о наличии законного представителя закрепляется в законе в отношении всех компаний, вне зависимости от наличия иностранного капитала. Законный представитель при этом обладает двойственной идентичностью и статусом: внутри компании он отвечает за управление ее ежедневной деятельностью, обладает полномочиями по принятию значимых решений; во вне, обладая правом на представительство, он занимается предпринимательской и маркетинговой деятельностью. Обширность полномочий, предусматриваемых законом обуславливает необходимость ясного понимания прав и обязанностей законного представителя и предельного внимания учредителей при выборе лица на это позицию.

Внутренние и внешние права и полномочия законного представителя

Согласно действующему законодательству КНР, законный представитель должен закрепляться уставом или иными документами внутреннего регулирования компании, а также указываться в регистрационной информации компании. Новый Закон «Об инвестициях» закрепляет возможность назначения в качестве законного представителя председателя совета директоров, исполнительного директора или генерального директора.

Право предусматривает исключительные полномочия законного представителя по принятию решений и контролю компании, поэтому уже на этапе регистрации учредителям следует оценить степень доверия потенциальному кандидату и ясным образом ограничить объем его полномочий в учредительном договоре, уставе внутреннем регулировании компании там, где это необходимо.

Стоит помнить, что все действия законного представителя, совершенные им в рамках пределов предоставленных полномочий, юридически считаются действиями компании и влекут для нее соответствующую ответственность. Так, договор купли-продажи, подписанный законным представителем в рамках полномочий, как правило, будет связывать компанию определенными обязательствами по его исполнению. Стоит отметить, что даже в отсутствие печати компании на договоре, который был подписан законным представителем, документ все равно будет иметь обязательную силу для юридического лица. Закон также предусматривает случаи, когда такой договор будет являться обязательным для компании даже при превышении полномочий законным представителем. Поэтому учредителям стоит быть предельно внимательным при выборе законного представителя в Китае и желательно предусмотреть в структуре управления компанией надзорные механизмы, такие как институт супервизора (ревизора).

 

Ответственность законного представителя

Законный представитель обладает значительными полномочиями и потенциально может воздействовать на рынок, действуя от лица компании, в связи с чем помимо прав закон закрепляет ответственность законных представителей.

  • Уголовная ответственность

Закон «Об уголовной ответственности» предусматривает двойной подход к уголовной ответственности юридических лиц, согласно которому помимо юридического лица, к уголовной ответственности может быть привлечено также лицо, непосредственно совершившее действие, повлекшее негативные последствия, а также ответственные лица компании (в том числе законный представитель). Например, если предприятие с иностранным капиталом осуществляет незаконный сбор средств, вывод капитала, умышленное уничтожение документов бухгалтерского учета, взяточничество, незаконные операции и другие действия противоправного характера, законный представитель наравне с компанией может нести ответственность в виде штрафов и лишения свободы, в случаях предусмотренных уголовным правом.

 

  • Административная ответственность

Регулирование административной ответственности законных представителей в отличие от уголовной носит локальный характер и предусматривается целой сетью нормативных актов, различающихся в зависимости от отрасли к которой относится компания. Так, в фармацевтической промышленности законный представитель и основное лицо, ответственное за предприятие с иностранным капиталом, несут полную ответственность за производственную деятельность предприятия. Кроме того, в случае необходимости возведения объекта капитального строительства закон предусматривает определенные требования в отношении согласования проекта с административным департаментом охраны окружающей среды. В случае отсутствия подобного согласования помимо всего прочего закон предусматривает ответственность законного представителя в виде административного ареста.

 

  • Гражданская ответственность

В связи с тем что законный представитель относится к высшему руководству компании, в случае нарушения им законов, нормативных актов, учредительного договора или устава компании, влекущем убытки, компания, а также ее учредители имеют право требовать возмещения убытков законным представителем. Например, в ситуации, когда законный представитель Б нарушает требование устава компании А, предусматривающего согласование договоров на сумму более 1 млн. юаней с учредительным собранием компании, компания А имеет право потребовать законного представителя возместить ущерб, понесенный компанией в результате таких действий.

 

  • Дисциплинарная ответственность

Кроме того, законный представитель также может быть ограничен в расходах, которые по трудовому договору должны покрываться компанией в связи с неисполнением ею платежных обязательств. Подобное ограничение может предусматриваться судом в течение определенного срока и налагаться на расходы по оплате обучения детей в частных школах, командировочные расходы, расходы на путешествия, поездки первым классом в скоростных поездах и самолетах и т.д.

 

Заключение

Зарубежным инвесторам следует осознавать, что законный представитель компании обладает обширными полномочиями, которые в определенных случаях следует ограничивать учредительным договором и уставом, а также путем назначения надзорных органов и вовлечения сторонних юрисконсультов. При этом сам законный представитель иностранной инвестированной компании должен понимать, что с обширными полномочиями, он также становится объектом значительного числа фидуциарных обязательств. Поэтому он также заинтересован в надлежащем исполнении своих обязательств и принятии взвешенных решений по управлению активами компании.