Введение

Во второй уик-энд 2021 года Министерство торговли Китайской Народной Республики (“MOFCOM”) опубликовало первые в своем роде “Правила противодействия необоснованному экстерриториальному применению иностранного законодательства и других мер” (“Правила”), вступившие в силу немедленно.

Проблемы, с которыми сталкиваются китайские компании во всем мире

Эти новые правила появились в то время, когда китайские компании столкнулись со многими проблемами во всем мире, особенно в США. Ниже мы перечислили несколько примеров ограничений, с которыми сталкиваются китайские компании во всем мире.

В 2012 году США запретили компаниям использовать сетевое оборудование Huawei. В мае 2019 года, следуя указу бывшего президента США Дональда Трампа, Huawei была добавлена в список организаций Бюро промышленности и безопасности Министерства торговли США, фактически запрещающих Huawei пользоваться американскими коммуникационными сетями. Год спустя Трамп продлил действие приказа до 2021 года. Кроме того, помимо США, Великобритания и Швеция также ввели аналогичные запреты на Huawei.

Точно так же в августе 2020 года Дональд Трамп издал еще один указ, пытаясь заставить ByteDance продать свое американское подразделение популярного приложения TikTok. В начале января 2020 года Нью-Йоркская фондовая биржа приняла решение об исключении из списка трех китайских телекоммуникационных компаний, а именно China Mobile, China Telecom и China Unicom Hong Kong. Акции Alibaba и Tencent упали после того, как в отчете Wall Street Journal говорилось, что администрация Трампа может вот-вот добавить китайских технологических гигантов в черный список США.

Ключевые Элементы Правил

Как мы рассмотрим далее и как заявило Министерство торговли, Правила были выпущены для того, чтобы “защитить национальные интересы, избежать или смягчить неблагоприятное воздействие на китайские предприятия и поддерживать нормальный международный экономический и торговый порядок”.

Согласно Правилам, китайское лицо обязано сообщать в MOFCOM о любых необоснованных иностранных законодательствах и санкциях в течение 30 дней. MOFCOM в консультации с Национальной комиссией по развитию и реформам (NDRC) определит, являются ли такие законодательные акты “необоснованными” на основе определенных условий, предусмотренных Правилами.

После определения того, что такое законодательство является “необоснованным”, Минкомсвязь может издать запретительный приказ (судебный запрет), в котором говорится, что такое иностранное законодательство и другие меры “ненадлежащим образом запрещают или ограничивают” китайским физическим лицам, компаниям и учреждениям вести нормальную экономическую, торговую и связанную с ней деятельность со сторонами из третьих стран и что затрагиваемая сторона не принимает, не исполняет и не соблюдает иностранное законодательство/меру.

В случае нарушения какой-либо стороной судебного запрета, выданного MOFCOM, нарушенные китайские граждане/компании могут впоследствии обратиться в китайские суды с иском о компенсации против нарушителя. Кроме того, важно отметить, что если какой-либо китайский гражданин/компания пострадает от какого-либо решения или арбитража в соответствии с необоснованным иностранным законодательством, они имеют право требовать компенсации в китайском суде против стороны, получившей прибыль на основании такого решения или арбитража.

Для компаний/частных лиц, серьезно пострадавших из-за соблюдения необоснованных иностранных законов, китайское правительство будет оказывать необходимую поддержку в каждом конкретном случае (например, Руководство в их конкретном случае, доступ к любым правительственным услугам от соответствующего ведомства) или проводить (пока еще не определенные) контрмеры.

Международные Cравнения – Области Cовершенствования

В 1996 году Европейский союз (“ЕС”) обнародовал Постановление Совета (ЕС) № 2271/96 в ответ на санкции ЕС в отношении Кубы, которое было обновлено в 2018 году в ответ на санкции в отношении Ирана. Эти правила, по-видимому, были выведены из этого правила в ЕС.

Однако, по сравнению с регулированием в ЕС, мы можем оценить, что Правила все еще имеют области, которые могут быть улучшены, особенно в области:

1) Конфиденциальность

В ЕС компетентный орган (отдельно учрежденный различными членами ЕС), изучающий иностранное законодательство, обязан положительно сохранять конфиденциальность полученной информации. Однако в Правилах просто упоминается, что орган будет сохранять конфиденциальность информации, полученной по запросу представляющей доклад стороны.

2) Освобождение

Что касается заявлений об освобождении, то ЕС специально регламентировал причины освобождения (Нарушение иностранного законодательства нанесет существенный ущерб интересам заявителя или ЕС). Согласно Правилам, основание для основания освобождения пока не ясно.

3) Возмещение расходов

ЕС четко регламентировал объем, предмет, метод и применимое законодательство в отношении компенсации. В Китае Правила лишь оговаривают, что пострадавшая сторона может обратиться в суд за компенсацией, что все еще требует более подробных разъяснений.

Вывод

Обнародование этих Правил является важной вехой для Китая в предоставлении своим национальным властям соответствующих дискреционных полномочий для защиты своих собственных обоснованных коммерческих интересов во всем мире.

В то время как многие страны в прошлом, такие как США, Канада, Мексика и ЕС, приняли аналогичные санкции, влияние этих Правил на политику ВТО в области свободной торговли должно быть проанализировано. Кроме того, важно отметить, что Правила могут заставить многонациональные компании выбирать между режимами соблюдения, а многонациональные фирмы задаются вопросом, должны ли они выбирать сторону. Распространение Covid-19 в Китае оказало серьезное влияние на цепочку поставок многих транснациональных компаний, что привело к тенденции разобщения экономических связей с Китаем. В эти непростые времена Правила такого рода могут еще больше повлиять на зависимость транснациональных компаний от Китая.

В этой связи мы будем продолжать следить за осуществлением Правил на практике, а также за усилиями Китая по облегчению и улучшению международной деловой среды.