政府和社会资本合作投资(“PPP”)是私人投资者与国家主管机构直接谈判的一种特殊形式的投资项目,主要目的是建设或翻新、升级、扩建、管理和运营基础设施工程以及提供公共服务。

在越南,这一问题现在由新的《政府和社会资本合作投资法》(“PPP法”)进行监管,该法于2021年1月1日生效,取代了先前根据第63/2018/ND-CP号法令(“第63号法令”)发布的PPP条例,但规定自2020年8月15日起停止应用BT合同格式的第101.6条除外。越南的法律通常是以相对宽泛的措辞起草,通常由法令、通知和指令细化内容限定框架,以实际遵循和执行。然而,在过去,重叠的规定导致灰色地带和相互冲突的解释,从而引发不确定性。这通常会令寻求可预测商业环境的外国投资者产生怀疑和犹豫。PPP法将现有复杂的法律框架与外商投资的新转向统一起来,减少了模糊性和不确定性。

与先前PPP法相比的重大变化

适用项目(第4条):允许PPP投资的行业自第63号法令起已减少至五类:1. 交通运输;2. 电网和发电厂(电力法规定的水电厂和国家垄断除外);3. 灌溉、净水供应、排水、污水和废物处;4. 卫生保健、教育和培训;5. IT基础设施。越南潜在投资者感兴趣的其他项目,如与上游石油和天然气、采矿、炼油厂以及工厂、钢厂和铝厂有关的项目未明确包括在内。然而,尽管第63号法令为总理在PPP框架下批准此类项目提供了弓箭,但PPP法并未规定该种裁量权。规划和投资部(MPI)解释说,限制行业是一种避免将重心放在涉及国家安全问题的行业的方式。

最低投资资本:PPP项目的价值必须至少为2000亿越南盾(约870万美元),而医疗和教育项目的门槛则为1000亿越南盾(约430万美元)。较低的门槛也适用于社会经济条件困难地区的PPP投资。此外,私人投资者投入的资本必须至少占总投资资本的15%(第63号法令规定为20%)。资本应在PPP合同签订后12个月内投入。这一期限最多可延长至18个月。

国有资本参与:新法将项目总投资的50%限定为上限,其中包括土地清算资金。

风险分担机制(第八十二条):项目实际收入超过预期收入125%的,国家按50%分担超过125%的部分。对于BOT、BTO和BOO,如果由于政策或法律的改革导致实际项目收入低于预期收入的75%,国家将按50%分担低于75%的部分。

政府担保(第81条):新的PPP法取消了政府担保和国有企业履约担保的一般规定。政府向外国投资者提供有关外汇供应的保证,以满足投资者的要求。但是,此类担保将限于扣除项目费用后项目收入的30%。

准据法(第55条):越南法律必须是合同的准据法。越南法律不同于外国司法管辖区对合同的适用,特别是英国法律,去具有既定的判例法和判例制度。这可能是一个重大的变化,因为在其他普通法司法管辖区已经确立的概念可能更难确定,如违约赔偿金和间接损失排除。如果由外国法律管辖项目文件和融资文件,则项目文件和融资文件之间可能出现不匹配。如果PPP合同中有任何与越南法律未规定的事项有关的规定,双方可同意由外国法律管辖这些具体条款和条件,前提是此类协议不得与越南法律的基本原则相抵触。目前,对“越南法律基本原则”尚无定义。

标准格式合同(第47条):政府将为7类项目协议提供标准格式合同,如BOT(建造-运营-转让)、BTO(建造-转让-运营)、BOO(建造-自有-运营)、O&M(运营-维护)、BTL(建造-转让-租赁)、BLT(建造-租赁-转让)和前述混合的合同。BT(建设-转让)不包括在内,也不再被视为PPP投资的一种形式。关于贷款方的介入权,如果PPP项目合同在双方约定之日前即终止,贷款方必须与国家协调以选择和更换替代合同主体。

本地内容(第28条)-投资方需承诺使用国内承包商、货物和材料方可在评标过程中有资格享受优惠待遇。此前的63号法令没有提到这一问题,这仍然是一个自由决定,而非强制性的选择。

结论

越南的基础设施部门对外国投资者、承包商和金融家来说是一个重要的机会。新的PPP法将促进越南的基础设施发展,需要超过6000亿美元才能实现2040年年基础设施目标,并在2021年至2029年达成预计为6.8%的建设年增长率。

PPP为利用私营行业融资提供了一个理想的框架,同时也从技术和技能上受益于国内外的专门知识、诀窍和创新,其无疑将得到更频繁的利用。明确PPP项目的投资程序,特别是投资者选择程序,放宽私营行业股权出资要求,引入收入共享和收入支持机制,将受到私营开发商、投资者和贷款界的欢迎。

有待观察的是,根据PPP法进行的基础设施采购是否能够提供充分的保护和适当的风险预测,以鼓励外国参与和投资,特别是在人口密集城市以外的主要道路项目方面,例如连接河内和胡志明市的南北高速公路项目。与以往一样,基础设施投资者、承包商和融资方必须咨询并联系相关当局,以获得进一步指导,并向熟悉越南不断演变的法律框架的专业人士寻求法律建议。